第四章 公司法 一、本章大纲 Uq[>_"}
1.公司法概述 j~"Q3P;V
(1)公司的概念与种类 YD<:,|H
①公司的概念和特征 >~#yu&*D
②公司的分类 Ha(c'\T(\
③我国现行立法体系下的公司 B|Du@^$
(2)公司法的概念与性质 ~Io7]
①公司法的概念 2$9odD<r
②公司法的性质 B3: ez
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③公司法人财产权与股东权利 ^pxX]G]
2.公司的登记管理 ~Uu
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(1)登记管辖 RW|`nL
(2)登记事项 x`U^OLV
(3)设立登记 oxC[F*mD
(4)变更登记 :uP,f<=)K
(5)注销登记 ICpAt~3[M
3.有限责任公司的设立和组织机构 7z/|\D_{
(1)有限责任公司的设立 kd>hhiz|
①股东符合法定人数 6RG)`bu
②股东出资达到法定资本最低限额 # Nk;4:[
③股东共同制定公司章程 vV6<^W:9F
④有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构 j@=%_^:i
⑤有公司住所 -]L6=
(2)组织机构 wHzEMwY_
①股东会 y.anl
②董事会和高级管理人员 lyIl-!|
③监事会 b v G/|U
(3)一人有限责任公司的特别规定 O80<Z#%j`
(4)国有独资公司的特别规定 <S\jpB
(5)有限责任公司的股权转让 +Um( h-;
4.股份有限公司的设立和组织机构 =w;F<M|Y
(1)股份有限公司的设立 [V^WGW2oY
①发起人符合法定人数 SlgN&{Bk
②发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 DD7h^-x
③股份发行、筹办事项符合法律规定 2I%MAb&1@
④发起人制订公司章程 *,3SGcYdJj
⑤有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构 "&%I)e^
⑥有公司住所 8R2QZXJb-
(2)股东大会 yGI;ye'U
(3)董事会、经理 ;l4[%xld
(4)监事会 +vvv[
(5)上市公司组织机构的特别规定 R_(tjkT
5.股份有限公司的股份发行和转让 2n3W=dF
(1)股份发行 6{x(.=
(2)股份转让 d^Inb!%w
6.公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 5*E]ETo@R
(1)公司董事、监事和高级管理人员的资格 5"^en# ?9
(2)公司董事、监事和高级管理人员的义务 wL;lQ&
(3)股东诉讼 2gc/3*F8
①股东代表诉讼
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②股东直接诉讼 M2d$4-<
7.公司债券 C+'/>=>a.
(1)公司债券的概念和种类 o%v0h~tn
①公司债券的概念 ]*vdSr-J
②公司债券的种类 ?<V?wsp
(2)公司债券的发行 6tX q:
(3)公司债券的转让 n\QgOSr<
8.公司财务、会计 Q(@U2a8
(1)公司财务、会计的作用 Cf TfL3(J
(2)公司财务、会计的基本要求 q_TRq:&.
(3)利润分配 E'G4Y-
①利润 ahuGq'
②公积金 SFO({w(
9.公司合并、分立、增资、减资 H#NCi~M>3
(1)公司合并 @AGn{q
①公司合并的形式 ,.rs(5.z8/
②公司合并的程序 i8`Vv7LF
③公司合并各方的债权、债务 M1 :uJkO.
(2)公司的分立 kv3E4,<
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①公司分立的形式 B$-R-S6
②公司分立的程序 |L-]fjBbF
③公司分立前的债务 `)`
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(3)公司注册资本的减少和增加 1|RANy
①公司注册资本的减少 JM=JH
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②公司注册资本的增加 <PapskO>
10.公司解散和清算 }B8IBveu
(1)公司解散的原因 jNT
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(2)公司解散时的清算 j2ve^F:Q
①成立清算组 F=`AY^u0
②清算组的职权 U
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aY0Z
③清算工作程序 J]v%q,"
11.外国公司的分支机构 O]lSWEe
(1)外国公司的分支机构的法律地位 Ai:BEPKe
(2)外国公司的分支机构的设立 61.Brp.eP
①设立条件 (0j}-iaQEZ
②设立程序 TFH \K{DM
(3)外国公司的分支机构的权利义务 L0*nm.1X
12.违反公司法的法律责任 pi /g H
(1)公司发起人、股东的法律责任 8JM&(
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(2)公司的法律责任 +,2:g}5
(3)清算组的法律责任 1xD=ffM>8N
(4)承担资产评估、验资或者验证机构的法律责任 vtw6FX_B
(5)公司登记机关的法律责任 Rec6c&5_
(6)其他有关法律责任 |rJ=Ksc
二、本章重点、难点 iJ~Zkd
第一节 公司法概述 Du`JaJI
一、公司的概念与种类 #z&&M"*a|
公司可以设立子公司,子公司具有法人资格,依法独立承担民事责任。 /s?
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分公司没有独立的公司名称、章程,没有独立的财产,不具有法人资格,但可领取营业执照,进行经营活动,不过其民事责任由公司承担。 Ey_" ~OB
(三)我国《公司法》规定的有限责任公司与股份有限公司主要存在以下区别: d`P7}*;`
(1)设立方式不同。 d\p,
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有限责任公司只能以发起方式设立。股份有限公司既可以发起设立,也可以向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 P\w\N2
(2)股东人数上下限规定不同。 TatpXN\
有限责任公司在股东人数上仅作了50人以下的上限规定,并允许设立一人有限责任公司和国有独资公司。股份有限公司股东的人数有上下限之规定,为2人以上200人以下,而且须有半数以上的发起人在中国境内有住所。(注意:半数以上是“≥1/2”) |o{:ZmzM
(3)出资证明形式不同。 ,a gc
有限责任公司股东的出资证明为出资证明书,通常为纸面形式。股份有限公司股东的出资证明为股票。股票可以采用纸面形式,但目前通常为无纸化形式。 #.it]Nv{
有限责任公司股东的出资证明书必须采取记名方式。股份有限公司的股票既可以采取记名方式,也可以采取无记名方式。 IOb*GTb
(4)股权转让方式不同。 |zR8rqBX;
有限责任公司的股东转让其股权受到一定法律限制。股份有限公司的股票以自由转让为原则,以法律限制为例外。 E}Y!O"CAV
(5)注册资本最低限额不同、体现方式不同。 gXYI\.
有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元。股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元。 x$IX5:E#e
有限责任注册资本不划分为等额股份,股东依其投资比例行使权利。股份有限公司的注册资本划分为等额股份,股东一般依其所持股份数额行使权利。 1nQWW9i
(6)组织机构有所不同。 _9Jh
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有限责任公司的组织机构设置较股份有限公司更为灵活。如公司的股东人数较少或者规模较小,可以不设董事会,只设一名执行董事。而股份有限公司则必须设置股东大会、董事会、监事会,依法规范运作。 L[^9E'L$
(7)企业所有权与经营权分离程度不同。
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股份有限公司尤其是向社会募集股份的公司,其所有权与经营权分离程度较高。而有限责任公司的两权分离程度较低。 ^.#jF#u~
(8)信息披露义务不同。 vV[eWd.o6M
股份有限公司信息披露上具有开放性。而有限责任公司则因其为非开放型公司而不受此限制。 g6Q !8
二、公司法的概念与性质
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(一)公司法人财产权与股东权利 vY%d
1、公司法人的财产权 <<(wa
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《公司法》规定公司可以向其他企业投资,但除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
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※根据新《公司法》规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保,必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。(过半数就是“>1/2”) ~V&aUDO>/
2、股东权利 l%?T2Fm3>
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。 .
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《公司法》中还对关联关系进行了调整,规定公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益,违反规定给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。 CZ(/=3,3n
为保护股东权益,《公司法》规定,公司股东(大)会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。但决议内容违反公司章程的,属于可撤销,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销。 jqv- D
股东(大)会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,属于可撤销。 6b+b/>G0
第二节 公司的登记管理 >}!mQ pAO
未经公司登记机关登记的,不得以公司名义从事经营活动。公司设立分公司的,也应当进行必要的登记。 <1FC%f/
一、登记事项 ^SxY IFL
1、公司只能使用一个名称。公司的经营场所可以有多个,但是登记的住所只能有一个。 V\u>"3BQw
2、公司的法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任。 0|$v-`P$
3、按照公司法的规定,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 BDq%'~/^
4、公司登记的类型包括有限责任公司和股份有限公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。 LUuZ9$t0J"
二、设立登记 /wP@2ADB
1、预先核准的公司名称保留期为6个月。在保留期内,预先核准的公司名称不得用于从事经营活动,不得转让。 !OBEM1~
1
2、外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定,其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足,其中,投资公司可以在5年内缴足。 Ys@}3\Mc
3、股份有限公司的设立申请:应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。 pV20oSJ
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4、分公司的设立申请:公司设立分公司,应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记。 V>R8GSx
5、公司营业执照签发日期为公司成立日期。 )+}]+xRWGj
三、变更登记 T(e!_VY|m
1.减少注册资本、合并、分立:自公告之日起45日后申请变更登记。 nx8a$vI-TY
2.公司董事、监事、经理发生变动的,应当向原公司登记机关备案。 ;cPy1
第三节 有限责任公司的设立和组织机构 @r#v
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一、有限责任公司的设立 Z2TL #@
(一)根据《公司法》规定,设立有限责任公司,应当具备下列条件: T-5nB>)
1、股东符合法定人数,新《公司法》规定有限责任公司由50个以下股东出资设立,取消了原有限责任公司股东最少为2人的下限,允许设立一人公司。 "
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2、股东出资达到法定资本最低限额,新《公司法》规定有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元,法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。 ]T;EdK-
股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元,高于普通有限责任公司。 "kMguK}c
3、股东共同制定公司章程。 W0epAGrB
公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员等具有约束力。 v=_6XF
高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 &K/ya7
(二)有关资本制度的法律规定 VwOW=4`6
1、出资期限
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新《公司法》对公司资本制度进行了重大改革,将原来的法定资本制改为缴付折衷资本制,允许股东在认缴全部出资后分期交付。 s}jHl8
根据《公司法》规定,有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定的注册资本最低限额(3万元),其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在5年内缴足。 &e;=cAXG
一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元,高于普通有限责任公司。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额,不允许分期缴付出资。 7RUofcax
2、出资方式 `t_W2y
(1)股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。 `FYv3w2
(2)《公司登记管理条例》规定,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 L5#P[cHzz
(3)全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。 Q(<)KZIK
3、出资义务 YN`H
BFH
股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按照规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。 NR -!VJQ
发起人股东的这一资本充实责任是法定责任,不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东(大)会决议免除。 4g
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4、抽回出资 t?9v^vFR
有限责任公司的股东在公司成立前,可以抽回出资;在公司登记成立后,不得抽逃出资。 O
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(三)公司应当将股东的姓名或者名称及其出资向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。股东未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。 Md0sK
(四)股东的分红权以及增资时的优先认购权 4$*%gL;f^
在一般下,股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。 i?fOK_d
二、组织机构 *M$0J'-BQ
(一)股东会 Bx/L<J@
1、职权:见教材P116。 NX
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2、股东会的议事规则 'Y56+P\u
(1)代表1/10以上表决权的股东,1/3以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。 <^zHE=h"
(2)首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持,依法行使职权。以后的股东会会议,公司设立董事会的,由董事会召集,董事长主持;董事长不能或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举1名董事主持。公司不设董事会的,股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。 hRty [
(3)召开股东会会议,应当于会议召开15日以前通知全体股东。 H&]gOs3So
(4)股东会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。 =
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(5)下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过(由特别决议通过): _T2=J+"-Kp
① 修改公司章程 }; f#^gz'
② 增加或者减少注册资本 X LL/4 )
③ 公司合并、分立、解散 b@S Cn9
④ 变更公司形式 GDD '[;
(二)董事会和高级管理人员 sFQ^2PwbS
1、有限责任公司设董事会(依法不设董事会者除外),其成员为3人至13人。 Sh?4ri@:
2、两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 <