《经济法》重点内容导读第四章|注会经济法

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第四章公司法 一、本章大纲
1.公司法概述
（1）公司的概念与种类
①公司的概念和特征
②公司的分类
③我国现行立法体系下的公司
（2）公司法的概念与性质
①公司法的概念
②公司法的性质
③公司法人财产权与股东权利
2.公司的登记管理
（1）登记管辖
（2）登记事项
（3）设立登记
（4）变更登记
（5）注销登记
3.有限责任公司的设立和组织机构
（1）有限责任公司的设立
①股东符合法定人数
②股东出资达到法定资本最低限额
③股东共同制定公司章程
④有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构
⑤有公司住所
（2）组织机构
①股东会
②董事会和高级管理人员
③监事会
（3）一人有限责任公司的特别规定
（4）国有独资公司的特别规定
（5）有限责任公司的股权转让
4.股份有限公司的设立和组织机构
（1）股份有限公司的设立
①发起人符合法定人数
②发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额
③股份发行、筹办事项符合法律规定
④发起人制订公司章程
⑤有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构
⑥有公司住所
（2）股东大会
（3）董事会、经理
（4）监事会
（5）上市公司组织机构的特别规定
5.股份有限公司的股份发行和转让
（1）股份发行
（2）股份转让
6.公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务
（1）公司董事、监事和高级管理人员的资格
（2）公司董事、监事和高级管理人员的义务
（3）股东诉讼
①股东代表诉讼
②股东直接诉讼
7.公司债券
（1）公司债券的概念和种类
①公司债券的概念
②公司债券的种类
（2）公司债券的发行
（3）公司债券的转让
8.公司财务、会计
（1）公司财务、会计的作用
（2）公司财务、会计的基本要求
（3）利润分配
①利润
②公积金
9.公司合并、分立、增资、减资
（1）公司合并
①公司合并的形式
②公司合并的程序
③公司合并各方的债权、债务
（2）公司的分立
①公司分立的形式
②公司分立的程序
③公司分立前的债务
（3）公司注册资本的减少和增加
①公司注册资本的减少
②公司注册资本的增加
10.公司解散和清算
（1）公司解散的原因
（2）公司解散时的清算
①成立清算组
②清算组的职权
③清算工作程序
11.外国公司的分支机构
（1）外国公司的分支机构的法律地位
（2）外国公司的分支机构的设立
①设立条件
②设立程序
（3）外国公司的分支机构的权利义务
12.违反公司法的法律责任
（1）公司发起人、股东的法律责任
（2）公司的法律责任
（3）清算组的法律责任
（4）承担资产评估、验资或者验证机构的法律责任
（5）公司登记机关的法律责任
（6）其他有关法律责任
二、本章重点、难点
第一节公司法概述
一、公司的概念与种类
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，不过其民事责任由公司承担。
（三）我国《公司法》规定的有限责任公司与股份有限公司主要存在以下区别：
（1）设立方式不同。
有限责任公司只能以发起方式设立。股份有限公司既可以发起设立，也可以向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。
（2）股东人数上下限规定不同。
有限责任公司在股东人数上仅作了50人以下的上限规定，并允许设立一人有限责任公司和国有独资公司。股份有限公司股东的人数有上下限之规定，为2人以上200人以下，而且须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（注意：半数以上是“≥1/2”）
（3）出资证明形式不同。
有限责任公司股东的出资证明为出资证明书，通常为纸面形式。股份有限公司股东的出资证明为股票。股票可以采用纸面形式，但目前通常为无纸化形式。
有限责任公司股东的出资证明书必须采取记名方式。股份有限公司的股票既可以采取记名方式，也可以采取无记名方式。
（4）股权转让方式不同。
有限责任公司的股东转让其股权受到一定法律限制。股份有限公司的股票以自由转让为原则，以法律限制为例外。
（5）注册资本最低限额不同、体现方式不同。
有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元。股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元。
有限责任注册资本不划分为等额股份，股东依其投资比例行使权利。股份有限公司的注册资本划分为等额股份，股东一般依其所持股份数额行使权利。
（6）组织机构有所不同。
有限责任公司的组织机构设置较股份有限公司更为灵活。如公司的股东人数较少或者规模较小，可以不设董事会，只设一名执行董事。而股份有限公司则必须设置股东大会、董事会、监事会，依法规范运作。
（7）企业所有权与经营权分离程度不同。
股份有限公司尤其是向社会募集股份的公司，其所有权与经营权分离程度较高。而有限责任公司的两权分离程度较低。
（8）信息披露义务不同。
股份有限公司信息披露上具有开放性。而有限责任公司则因其为非开放型公司而不受此限制。
二、公司法的概念与性质
（一）公司法人财产权与股东权利
1、公司法人的财产权
《公司法》规定公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
※根据新《公司法》规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（过半数就是“＞1/2”）
2、股东权利
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
《公司法》中还对关联关系进行了调整，规定公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益，违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
为保护股东权益，《公司法》规定，公司股东（大）会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。但决议内容违反公司章程的，属于可撤销，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。
股东（大）会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，属于可撤销。
第二节公司的登记管理
未经公司登记机关登记的，不得以公司名义从事经营活动。公司设立分公司的，也应当进行必要的登记。
一、登记事项
1、公司只能使用一个名称。公司的经营场所可以有多个，但是登记的住所只能有一个。
2、公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。
3、按照公司法的规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
4、公司登记的类型包括有限责任公司和股份有限公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。
二、设立登记
1、预先核准的公司名称保留期为6个月。在保留期内，预先核准的公司名称不得用于从事经营活动，不得转让。
2、外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中，投资公司可以在5年内缴足。
3、股份有限公司的设立申请：应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。
4、分公司的设立申请：公司设立分公司，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记。
5、公司营业执照签发日期为公司成立日期。
三、变更登记
1.减少注册资本、合并、分立：自公告之日起45日后申请变更登记。
2.公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。
第三节有限责任公司的设立和组织机构
一、有限责任公司的设立
（一）根据《公司法》规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：
1、股东符合法定人数，新《公司法》规定有限责任公司由50个以下股东出资设立，取消了原有限责任公司股东最少为2人的下限，允许设立一人公司。
2、股东出资达到法定资本最低限额，新《公司法》规定有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元，法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，高于普通有限责任公司。
3、股东共同制定公司章程。
公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员等具有约束力。
高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
（二）有关资本制度的法律规定
1、出资期限
新《公司法》对公司资本制度进行了重大改革，将原来的法定资本制改为缴付折衷资本制，允许股东在认缴全部出资后分期交付。
根据《公司法》规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。
一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，高于普通有限责任公司。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，不允许分期缴付出资。
2、出资方式
（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。
（2）《公司登记管理条例》规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
（3）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。
3、出资义务
股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。
发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东（大）会决议免除。
4、抽回出资
有限责任公司的股东在公司成立前，可以抽回出资；在公司登记成立后，不得抽逃出资。
（三）公司应当将股东的姓名或者名称及其出资向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。股东未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
（四）股东的分红权以及增资时的优先认购权
在一般下，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。
二、组织机构
（一）股东会
1、职权：见教材P116。
2、股东会的议事规则
（1）代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
（2）首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。以后的股东会会议，公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。
（3）召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东。
（4）股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
（5）下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过（由特别决议通过）：
① 修改公司章程
② 增加或者减少注册资本
③ 公司合并、分立、解散
④ 变更公司形式
（二）董事会和高级管理人员
1、有限责任公司设董事会（依法不设董事会者除外），其成员为3人至13人。
2、两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
3、董事任期每届不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。
4、董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
5、董事会对股东会负责，行使下列职权：见教材P118。
（三）监事会
1、有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。
3、监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
3、监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。
4、监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。
5、监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。
6、监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。
7、监事会的决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。
三、一人有限责任公司的特别规定
1、法定资本的最低限额
一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，高于普通有限责任公司。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，不允许分期缴付出资。
2、股东人数
《公司法》规定一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有限责任公司，而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
3、组织机构
一人有限责任公司不设股东会。
4、承担责任的形式
《公司法》规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。
四、国有独资公司的特别规定
1、组织机构
国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。
2、组织机构的职权
国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权。但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。
重要国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。
3、董事长的任职资格
国有独资公司设立董事会，董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。（在一般的有限责任公司，董事长、副董事长的产生办法是由公司的章程规定的。
国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。
4、监事会构成及职权
国有独资公司监事会成员不得少于5人。
监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。
五、有限责任公司的股权转让
根据《公司法》规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权的，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
新《公司法》还规定了特殊情况下股权的转让问题。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。
新《公司法》设置了股东的股权回购请求权，规定有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
（1）公司连续５年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；
（2）公司合并、分立、转让主要财产的；
（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。
第四节股份有限公司的设立和组织机构
一、股份有限公司的设立
（一）设立股份有限公司，应当具备下列条件：
1、发起人符合法定人数，即有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。
股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。
公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。
股份有限公司发起人的出资方式与有限责任公司股东相同。
3、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的须经创立大会通过。

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（二）有关创立大会的规定
1、发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。
2、发起人应当在大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。
3、创立大会有一项非常重要的职权：发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。
4、创立大会作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
5、发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。
（三）出资不实的法律责任
股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。
（四）股份有限公司的发起人应当承担下列责任：
1、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和发生的费用负连带责任；
2、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；
3、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。
（五）特殊规定
有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。
二、股东大会
1、临时股东大会召开的条件
有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：
（1）董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；
（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；
（3）单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；
（4）董事会认为必要时；
（5）监事会提议召开时；
（6）公司章程规定的情形。
2、股东大会会议召开的程序规定
股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。
3、会议通知的时间
临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。
4、股东的提案权
单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。股东大会不得对向股东通知中未列明的事项作出决议。
5、公司持有的本公司股份没有表决权。
6、股东大会决议的事项分为普通事项与特别事项两类
股东大会对普通事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。
股东大会对修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的特别事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
三、董事会、经理
1、股份有限公司设董事会，其成员为5人至19人。
2、董事会成员中可以有职工代表。
3、董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
4、董事长召集和主持董事会会议，董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事履行职务。
5、董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。
6、代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。
7、董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。
8、董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
9、董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
10、董事会的违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
11、公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
四、监事会
1、股份有限公司设立监事会，其成员不得少于3人。
2、监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得不低于1/3。
3、监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。
4、监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监监事会会议；监事会副主席不能或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。
5、监事会每6个月至少召开一次会议。
6、董事、高级管理人员不得兼任监事。
五、上市公司组织机构的特别规定
上市公司组织机构与活动原则的特别规定主要有以下几项：
（一）增加股东大会特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
（二）上市公司设立独立董事。独立董事的主要职责在于对控股股东及其选任的上市公司的董事、高级管理人员，以及其与公司进行的关联交易等进行监督。
（三）上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。
（四）增设关联关系董事的表决权排除制度。
上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

第五节股份有限公司的股份发行和转让
一、股份发行
1、股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。
2、公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。
3、公司成立前不得向股东交付股票
二、股份转让
1、股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行股东名册的变更登记。
2、股份转让的限制性规定

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第六节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务
一、公司董事、监事、高级管理人员的资格
《公司法》规定，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、高级管理人员：P129
二、公司董事、监事、高级管理人员的义务
公司董事、高级管理人员不得有下列行为：P129
三、股东诉讼
（一）股东代表诉讼
1、股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失行为提起诉讼的程序。
（1）股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。
（2）股东通过董事会或者董事提起诉讼。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
（3）股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
2、股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序。
公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书面请求监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼，或者直接向人民法院提起诉讼。　
（二）股东直接诉讼
公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。

第八节公司财务会计
法定公积金按照公司税后利润的10%提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。
公积金的用途：
① 弥补公司亏损。
② 扩大公司生产经营。
③ 转增公司资本。
对用任意公积金转增资本的，法律没有限制，但用法定公积金转增资本时，《公司法》规定，转增后所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。

第九节公司合并、分立、增资、减资
一、公司合并的程序
公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
二、公司合并各方的债权、债务
公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后的存续的公司或者新设的公司承继。
三、公司分立前的债务
公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

第十节公司解散和清算
一、公司解散的原因有以下五种情形：
（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其它解散事由出现；
（2）股东会或者股东大会决议解散；
（3）因公司合并或者分立需要解散；
（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
（5）人民法院依法予以解散。
公司有上述第（1）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。公司依照规定修改公司章程的，有限责任公司须经持有2／3以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的2／3以上通过。
公司经营发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。
二、公司解散时的清算
（一）成立清算组
1.公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。
2.有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。
3.逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。
（三）清算工作程序
1、清算组应当自成立之日起10内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。
2、申报债权的时间
债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。

第十一节外国公司的分支机构
1.外国公司在中国境内设立的分支机构，不具有中国法人资格。
2.未清偿债务之前，外国公司不得将其分支机构的财产移至中国境外。

第十二节违反公司法的法律责任
一、公司发起人、股东的法律责任
（一）违反《公司法》规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。构成犯罪的，依《刑法》规定追究刑事责任，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金1%以上5%以下的罚金。单位犯此罪的，对单位处以罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役。
（二）公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款。构成犯罪的，依《刑法》规定追究刑事责任，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额2%以上10%以下的罚金。单位犯此罪的，对单位处以罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。
（三）公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。构成犯罪的，依《刑法》规定追究刑事责任，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处抽逃出资金额2%以上10%以下的罚金。单位犯此罪的，对单位处以罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。
二、承担资产评估、验资或者验证的机构的法律责任
承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。如果犯此罪并有索取他人财物或者非法收受他人财物的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。
承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。严重不负责任，出具的证明文件有重大失实，造成严重后果的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。

三、历年考题
由于本章06年按最新法律法规编写的，所以我们只看06年的考题，以前年度的考题参考价值不大，故在此就不列举了。

一、单选题
1. 根据《公司法》的规定，下列有关公司组织机构的表述中，正确的是( )。（2006年）
A．股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设监事会，也可以不设监事
B．一人有限责任公司不设股东会
C．国有独资公司的董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生
D．股份有限公司的董事会成员应当有公司职工代表
[答案]B
[解析]一人有限责任公司不设股东会。
2. 根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东转让股权后，公司无须办理的事项是( )。（2006年）
A．注销原股东的出资证明书
B．向新股东签发出资证明书
C．召开股东会作出修改章程中有关股东及其出资额记载的决议
D．申请变更工商登记
[答案]C
[解析]有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。
二、多选题
1．根据《公司法》的规定，下列选项中，属于一人有限责任公司与其他有限责任公司不同之处的有( )。（2006年）
A．关于注册资本最低限额的规定
B．关于股东出资可否分期缴付的规定
C．关于年终财务报告是否须经会计师事务所审计的规定
D．关于股东是否承担有限责任的规定
[答案]AB
[解析]一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，而其他则是3万元，故A正确；一人有限责任公司股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，不允许分期缴付出资，其他公司可以分期出资，故B正确。
2．根据《公司法》的规定，股份有限公司在发生下列事项时，可以收购本公司股份的有( )。（2006年）
A．减少公司注册资本
B．与持有本公司股份的其他公司合并
C．将股份奖励给本公司职工
D．股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份
[答案]ABCD
[解析]有下列情形之一的可以收购本公司股份：（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其它公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。。
三、判断题
1．一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。( )（2006年）
[答案]√
[解析]一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
四、综合题
甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司(以下简称公司)，并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：
(1)公司注册资本总额为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元，第3年缴付剩余的80万元。
(2)公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30％的比例行使表决权；乙、丙分别按照注册资本35％的比例行使表决权。
(3)公司需要增加注册资本时，出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资；公司分配红利时，出资各方依照以下比例进行分配：甲享有红利25％的分配权；乙享有红利40％的分配权；丙享有红利35％的分配权。
要求：根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法的有关规定?并说明理由。公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定?并说明理由。甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定?并分别说明理由。甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定?并分别说明理由。
(2)公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定?并说明理由。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定?并说明理由。
(3)公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定?并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定?并说明理由。（2006年）
[答案]
(1)公司首次出资总额不符合法律规定。根据公司法，有限责任公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%，而本题股东首次出资仅为110万，未达到20%的限额，故不符合法律的规定。
公司出资人的货币出资符合法律规定。根据公司法，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，本题中三位股东的货币出资金额共340万，已超过了30%的最低限额。
甲以计算机软件出资符合法律规定。根据公司法，股东可以以知识产权进行出资，而计算机软件属于著作权。
乙以特许经营权出资不符合法律的规定。根据公司法，股东不得劳务、信用、商誉、特许使用权出资。
甲和乙分期缴纳出资的时间均符合法律规定，而丙分期缴纳出资的时间不符合法律规定。根据公司法，股东分期缴纳出资的，其余部分股款应自公司成立之日起2年内缴足。甲、乙的股款都在两年内缴足，而丙则拖到了第三年。
(2)公司法定代表人由经理担任符合公司法规定。根据公司法，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长，执行董事或者经理担任。
公司章程规定的出资各方在股东会上行使表决权的比例符合法律规定。根据公司法，有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。故有限责任公司章程可对股东在股东会上行使表决权的比例作出规定。
(3)公司章程规定增加注册资本时不按照出资比例优先认缴出资符合法律规定。根据公司法，有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。
公司章程规定的出资各方分红比例符合法律规定。根据公司法，有限责任公司股东按照实缴出资比例分取红利，但是全体股东可以事先约定不按照出资比例分红。

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