三、判断题(本题型共16题，每题1分，共16分。请判断每题的表述是否正确，你认为表述正确的，请在答题卡相应位置上用2B铅笔填涂代码“V”你认为错误的，请填涂代码“×”。判断正确的，每题得1分，判断错误的，每题倒扣1分；不答题既不得分，也不扣分。扣分最多扣至本题型零分为止。答案写在试题卷上无效。) n% *u;iG
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1．2004年6月5 13，王某从某信托商店购买_台二手空调，商店向王某称该空调无任何质量问题。安装使用后王某认为该空调噪音大，要求退货，遭到商店的拒绝。6月20日经有关部门鉴定该空调噪音确实超标。后王某因工作需要去外地工作，2004年12月10日发生地震，参与抗震抢险20天后回到原籍工作。王某对某商店提起诉讼时效应截止到2005年5月30日。 ( ) qmK!d<4
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2．根据《物权法》一物一权原则的规定，主要是指一物之上只能设定一个所有权，不是指一物之上不能设置多个物权。 ( ) e"b F" L
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3．根据《公司法》的规定，股份有限责任公司未弥补的亏损达到股本总额的10％时，应当在两个月内召开临时股东大会。临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。 ( ) T#( s2
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4．中外双方共同出资设立一中外合作经营企业，双方在合同中约定，该合作拿业为有限责任公司，中外双方出资各占50％，在合作企业经营的前5年，利润分配比例为中方为30％。外方为70％，企业经营期满全部固定资产无偿归中方所有。该约定因不符合有限责任公司的特点而无效。 ( ) k&**f_b
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5．破产费用和共益债务是一种特殊的债权，具有优于一般破产债权受偿的权利，但是对于破产企业特定财产享有优先受偿权的债权没有优先权，除非该费用专为设有担保权的特定财产而支出的。 ( ) e88JT_zrO
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6．证券公司的工作人员，私自买卖客户账户上证券的行为，属于内幕交易行为。 ( ) F| PYDC
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7．甲公司与乙公司订立买卖合同，双方约定2008年4月底之前，甲公司向乙公司运送大米10吨；乙公司验收后10日内付款。至5月中旬因地震导致道路塌方无法运送，甲公司可免除违约责任。 ( ) 6zDJdE'Es
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8．甲向银行申请贷款，还款期限截止到2006年12月31日，乙为甲的银行债务承担保证责任。乙与银行签订保证合同，约定乙承担一般保证的责任。甲到期未向银行偿还贷款本息，银行在2007年7月6日起诉甲，法院判决生效后，通过强制执行，银行仍未得到清偿。于是，银行有权起诉乙，要求乙承担保证责任，代为清偿债务。 ( ) H p,r
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9．甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付，乙能最大限度保护自己利益，并能得到法院支持的诉讼请求是，请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元。 ( ) j{ HxX
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10．根据《银行结算账户管理办法》的规定，银行得知存款人主体资格终止情况的，存款人超过规定期限未主动办理撤销银行结算账户手续的，银行有权停止其银行结算账户的对外支付。 p#?1l/f"
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11．通过电子方式支付的，因第三方服务机构的原因造成客户损失的，应当由银行和第三人向客户承担连带赔偿责任。 ( ) T&!>lqU!J
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12．A公司向B公司签发一张支票，B公司从c公司处购买一批货物，与c公司订立合同后，将该支票背书转让给C公司，C公司获此票后，为支付其所欠D公司货款，将该票据又背书转让至D公司。D公司请求付款人付款时，以C公司获取支票存在欺诈为由，拒绝向D公司支付票款。事后查明c公司无货可供，D公司不知道C公司通过欺诈方式获取该支票。故付款人拒绝付款理由不能成立。 ( ) 8U8"k
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13．背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的；原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。 ( ) sFGX W
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14．注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起2年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。 ( ) [<%yU y
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15．根据《专利法》的规定，专利申请实行先申请原则。如果两个以上申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，对使用在先的申请人授予专利权。 ( ) fg,~[%1
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16．会计机构、会计人员对不真实、不合法的原始凭证，不予受理；对弄虚作假、严重违法的原始凭证，在不予受理的同时，应当予以扣留，并及时向单位领导人报告，请求查明原因，追究当事人的责任；对记载不准确、不完整的原始凭证，予以退回，要求经办人员更正、补充。 ( ) C[pAa 8
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四、综合题(本题型共4题，其中第1题13分；第2题13分；第3题12分；第4题12分。本题型共50分。在答题卷上解答，答在试题卷上无效。) g<,|Q5bK
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1．(1)甲有限责任公司是一家国有独资公司(以下简称“甲公司”)。公司章程就有关公司组织机构设置和人员管理规定：甲公司不设股东会，国有资产监督管理机构授权董事会行使部分股东会职权；董事会由9名董事组成，全部由国有资产监督管理机构委派，董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定；公司监事会成员有5人，其中职工代表2人；公司董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在与其有竞争关系的其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 dJ|]W|q<
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(2)2006年3月，甲公司拟将其独资拥有的丙企业的部分资产出售给外国投资者，对丙企业进行改组。通过公开的竞价方式，甲公司确定某国的乙公司为投资者，与其设立A中外合资经营企业(以下简称为“A合营企业”)，甲企业与乙公司为此拟定了改组方案，部分要点如下：(1)甲企业拟将改组前丙企业经评估确认资产的60％出售给国外的乙公司，设立A合营企业，该部分资产折合为相应的美元720万元；乙公司自A合营企业营业执照颁发之日起半年内付清全部购买款项；乙公司除以美元现金方式支付60％的收购款外，另以在中国境内投资获得的人民币净利润支付其余的收购款。(2)改组后A合营企业的注册资本增加为1200万美元，投资总额为3000万美元，其中丙企业以尚未出售给乙公司的土地使用权和现金出资，共计480万美元，占注册资本的40％；乙公司以720万美元收购款作为出资，占注册资本的60％，均自营业执照核发之日起6个月内缴清；土地使用权价值由双方协商确定。(3)改组后A合营企业的董事会由5名董事组成，其中丙企业2名，乙公司3名，董事长由乙公司选派，副董事长由丙企业选派。公司不设股东会，重大事项由董事会成员的2／3以上通过，一般事项经董事会成员的1／2以上通过。 KN%Xp/lkX
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(3)改组方案在律师的帮助下对其中不正确之处进行了修改，于2006年6月取得营业执照。中方的丙企业于2006年11月缴清其出资；外方乙公司至2006年9月将其在中国境内投资获得的人民币利润折合美元200万元向中方支付了收购款，其余的款项通过向某银行贷款支付，该贷款以A合营企业的名义提供了担保。截止到2006年底，A合营企业的税后利润为400万元人民币。 sQ` 8L+oY
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(4)如果A合营企业自成立以来，具有良好的持续经营能力，国外的丁公司拟以股权作为支付享段并购A公司的部分股权。据了解丁公司是一家在B国证券交易所上市的股份公司，其股东全部为外国公司和自然人。B国具有完善的证券交易制度，公司及其管理层最近3年未受到监管机构的处罚。丁公司经与A合营企业谈判，就有关并购事项达成协议。A合营企业依法向商务部报送有关文件。如果商务部经审核认为，该并购符合相关条件的要求，于2007年3月颁发批准证书，并在批准证书上加注“外国投资者以股权并购境内公司，自营业执照颁发之El起6个月内有效”。2007年1月，根据上年度A合营企业所实现的税后可分配利润的结果，以及公司章程的规定，有股东提出利润分配的要求，但遭到企业董事会的拒绝。 :H?p^ d
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(5)某国的乙公司在与甲公司签署并购协议的同时，在中国证券市场开展战略投资。在乙公司实施投资行为中，依法披露相关投资信息的有关内容如下：乙公司在其本国的母公司实有资产总额为1．5亿美元；首次投资完成后取得的B上市公司已发行的A股股份为5％。 H8\ N~ >
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要求： *+J&ebSTN
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根据上述内容，请分别回答以下问题： bg$e80
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(1)请指出甲公司章程中是否有不符合法律规定之处?并说明理由。 E`'+1
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(2)甲企业出售丙企业资产，采取竞价的方式是否合法?请指出改组方案中的不正确之处，并说明理由。 :Z/ i g%
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(3)A合营企业的税后利润应如何分配，如不考虑加权平均因素，请分别计算中外各方投资者应分配的利润有多少?请列出计算过程。 EJ86k>]
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(4)丁公司是否具备以股权并购A合营企业的资格?丁公司与A合营企业应在什么期限内完成股权变更手续?如果未能完成，将产生什么法律后果?A合营企业董事会拒绝进行利润分配是否违反公司章程的规定?请分别说明理由。 ? !
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(5)乙公司对B上市公司进行的战略投资是否符合有关规定?说明理由。乙公司的投资完成后，对其有什么限制? Bd7A-T)q!
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2．(1)甲上市公司(以下简称“甲公司”)为在上海证券交易所上市的股份公司，现公司 拟发行分离交易的可转换公司债券。经审计的甲公司近3年的有关财务数据如下： XL"e<P;t
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(单位：万元) i=SX_#b^
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净利润 nosD1sS.K8
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(2)甲公司董事会拟定的发行方案有关要点如下：公司拟计划发行分离交易可转换公司债券60，000万元，票面金额为100元／张；债券期限为5年，自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票，转股价格不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价或前一交易日的均价；票面利率为2．4％，兑付日期为债券到期日之后的5个工作日；每张分离交易可转换公司债券最终认购人可以同时获得发行人派发的20份认股权证，行权比例为1：1，即每1份认股权证代表1股发行人发行的A股股票的认购权利，认股权证的存续期是自发行之日起24个月，持有人有权在这两年的最后五个交易日行权。而债券利率和认股权证行权价格都将采用市场询价方式完成。 XWyP' \
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(3)截止到2008年3月底，甲公司股本总额为90，000万元，甲公司的第一大股东为A国有公司(以下简称“A公司”)，持有甲公司35％的股份。最近3年A公司通过证券交易系统转让所持甲公司股份分别为：2005年转让2000万股，2006年转让1600万股，2007年转让2800万股。最近3年A公司累计增持甲公司股份2400万股。股份转让后，A公司仍然为甲公司第一大股东。 qc 5[ e
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(4)A公司因生产经营所需资金20000万元，向B银行申请贷款，由甲公司作保证人。该担保事项经甲公司股东大会讨论，并经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。(5)甲公司董事会有三名独立董事：赵某，其弟弟持有甲公司股份10万股；吴某，注册会计师，2年前曾经担任过甲公司附属企业的财务负责人；李某，其妻子是A公司的董事。 mbGm a
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根据以上事实，请分别回答下列问题： X<P
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(1)甲公司是否具备发行分离交易可转换公司债券的条件?说明理由。 ,^9 7Ks
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(2)甲公司董事会拟定的发行方案中，有关债券的期限、转股时间、转股价格、债券还本付息的时间，以及认股权证的存续时间、行权时间是否符合法律规定?说明理由。 s &(;
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(3)A公司转让甲公司股份，应采取事先报批的方式，还是可以采取事后报备的方式?说明理由。 P
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(4)甲公司股东大会就担任保证人事项所作的表决是否有效?说明理由。如果甲公司股东认为股东大会作出的担保决议无效，可以采取什么措施?甲公司就担保事项除应经股东大会讨论通过外，还应当履行何种义务? kMMgY?
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(5)甲公司的三名独立董事是否具备任职资格?说明理由。 *{!Y_FrL
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3．甲学院为国家投资创办的学校，将其开办的小招待所出租给乙广告公司(以下简称“乙公司”)使用。双方订立租赁合同约定：租期3年，自2004年9月1日至2007年8月31日。2004年9月1日，乙公司承租该招待所后，根据其业务需要对招待所进行装修改造。甲学院得知后出面反对，乙公司称合同中未对此作出限制性规定，有权按照自己的经营需要对招待所进行改造。双方为此形成纠纷，甲学院以此为由要求解除该租赁合同。后经律师调解，双方和解。 I4 {x QI
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乙公司租赁该招待所后，为了向甲学院预付第一期的租金，于2004年9月1日向甲学院签发一张为期2个月的已承兑商业汇票。甲学院持票后，为了向A家具公司支付货款向其背书转让，甲学院对A家具公司运送的教学家具验收发现质量不符合约定标准，随即通知承兑银行拒绝向A家具公司支付票款。但A家具公司取得票据后于9月10日不慎遗失，该票据被张某拾得，随即张某盗用A家具公司的名义，向B公司购得汽车一辆，将该汇票背书给B公司，B公司为支付一笔货款，又将该汇票背书给c公司。c公司于2004年11月13日向承兑银行提示付款，承兑银行以超过提示付款期限为由拒绝付款。 u0 t lf
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2004年12月，甲学院为购置教学设施，向丙银行申请贷款200万元，贷款期限一年，以该招待所设定抵押担保，该招待所的评估价值为230万元，双方约定贷款期限届满，甲学院不能清偿贷款本息时，该招待所归丙银行所有。双方于12月20日到相关部门办理抵押登记。抵押期间，甲学院欲向丁公司转让该招待所，转让价款为238万元，并告知该招待所已抵押。甲学院为此又通知丙银行，丙银行认为双方已经约定该招待所归其所有，不同意转让。丁公司则认为，甲学院与丙银行的约定无效，要求受让该招待所。 $t(v `,
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最终经过几方协商，在丁公司代甲学院向丙银行清偿债务的情况下，该招待所转让至丁公司所有。2005年3月1日，丁公司与甲学院办理了该招待所的过户手续。丁公司取得对该招待所的所有权后，因其业务需要，欲要求该招待所的承租人乙公司搬走，但乙公司认为租赁合同尚未到期，拒绝搬走。 E<[
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要求： -` U |5
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根据以上事实请分别回答以下问题： dQ.# 8o=
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(1)甲学院因乙公司对招待所进行装修改造，而解除合同是否合法?为什么?如果该房屋租赁合同没有约定租金的支付期限，乙公司应如何向甲学院支付租金? <78|~SKAV
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(2)张某的行为属于何种行为?甲学院以A家具公司货物不符合约定为由要求承兑银行拒绝付款的理由能否成立?为什么?承兑银行以超过提示付款期限为由拒绝付款是否成立?为什么?c公司如果行使追索权，其前手能否对其行使抗辩权? "+-
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(3)如果A公司在该票据遗失的当天，向承兑银行办理了挂失止付，在c公司请求承兑银行付款时，该银行是否应当停止支付?为什么? ;*M@LP{*L
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(4)如果c公司获得该票据，因超过提示付款期限被承兑银行拒绝付款后，能否将该票据背书转让给D公司?如果C公司向D公司转让了该票据，应如何处理? L ,dh$F
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(5)甲学院与丙银行的抵押担保是否有效?抵押期间甲学院向丁公司转让该招待所的行为是否合法?丙银行和丁公司的说法哪个正确? )ffaO S!\
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(6)丁公司是否有权要求乙公司搬走?为什么?
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4．(1)甲乙二人系夫妻关系，于2005年5月共同出资购置单元楼房一套，房产证上产权人一栏记载了夫妻二人的姓名。后夫妻二人发生矛盾分居，丈夫甲离家出走。至2007年楼市价格迅速上涨，2007年5月乙伪造了一份只记载本人为产权的房产证，在A房地产中介公司(以下简称“A公司”)进行登记，1个月内即找到合适的购房者丙，在A公司的介绍下乙和丙签订房屋买卖合同后，第二天便到房屋登记管理部门办理房屋产权过户登记手续。由于乙用甲的个人签章拟定了一份授权委托书，表明甲同意出售房屋，并授权乙办理过户手续的意思表示。房屋登记部门遂为乙和丙办理了房屋产权过户手续。 {E
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后甲乙婚姻关系难以维系，乙提出离婚，此时甲才发现原来双方共同出资购置的房屋，已经被乙出售了。 Qs6Vu)U=
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(2)甲得知乙擅自出售房屋的行为后，一气之下背着乙将二人共同购置的汽车卖给张某。张某看到证明车辆权属关系的行驶证上记载着甲的名字，便与张某签订购车协议，约定张某先支付20％的购车款，试驾3天无故障后支付其余款项，车辆归张某所有。 $`E? =L`$
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(3)如果丙在购房前后发生以下事件： :* M?RL@j
J* *(7d
①丙通过向B银行按揭贷款购得该房屋，B银行要求丙提供保证担保。C担保公司为丙的银行贷款提供了保证担保。c担保公司提供担保后，为降低其担保风险，又与丙订立抵押担保合同，双方约定将丙购得的房屋抵押给c担保公司，并依法办理房屋抵押登记。 yx
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②丙在购得该房屋后，将该房屋出租给丁居住。丁居住两个月后决定买下该套房屋。丙亦有意出售，双方很快谈好价格及付款方式。丁为保险起见，要求丙与其一同到房产登记管理部门对该套房屋的产权、面积等事项进行核实。核实过程中，丁发现登记机关记载的该套房屋面积比丙所持房产证上的面积少了2平方米。于是，丁对此申请登记机关进行更正。 0\P5=hD)K
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⑧丁入住后，该居住小区召开业主大会，该次会议有两个议项：一是决定解聘现有物业服务公司，并选聘新的物业服务公司进入；二是筹集改建和扩建停车场的资金。本次会议有专有部分占建筑面积2／3以上的业主且占总人数2／3以上的业主出席，其中有过半数的业主对上述两个事项表示同意，其专有面积部分占建筑物总面积的2／3以上。 t]$n ~!
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④如果丁未购得该房屋而选择继续租用。若在房屋租赁期间，丙因无力偿还银行贷款，由c担保公司代为清偿后，C担保公司向法院起诉要求对抵押房屋进行拍卖，被戊购得。根据以上事实，请分别回答下列问题： nn_O"fZi
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(1)乙是否有权出售该房屋?为什么?丙是否有权获得该房屋的所有权?说明理由。A公司的行为属于何种行为?在促成该房屋买卖合同后，能够获得什么利益?由谁负担? i[!|0U`p
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(2)张某是否取得该车辆的所有权?在该车辆未办理过户手续的情况下，乙能否主张张某的买卖行为无效，对该车不享有所有权?说明理由。 e0zP
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(3)①丙与C担保公司签订的抵押合同属于何种担保?如果该抵押担保合同未进行抵押物登记，该抵押合同是否有效?②在丙持有的房屋产权证与登记机关登记记载的内容不一致时，应当以哪个为准?如果丁申请登记机关进行更正未能获得丙的同意，丁有权采取什么措施?③丁所住小区业主委员会的两个议项能否通过?为什么?④戊购得该房后是否有义务继续履行丙与丁之间所订立的房屋租赁合同?如果戊有义务继续履行，请说明理由。如果戊没有义务继续履行，导致丁再次租房而多支付的租金损失，应如何处理?
