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【知识点】:抵押权 e}(ws~.
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【解释】所谓抵押权,是指为担保债务的履行,债务人或者第三人“不转移”对财产的占有(动产、不动产均可抵押),将该财产抵押给债权人,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时,债权人有权就该财产优先受偿。其中,债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押财产或称抵押物。 3VB{Qj
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(一)抵押合同 ;-n+=@]7
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1.设立抵押权,当事人应当采取“书面形式”订立抵押合同。 ss236&
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【相关链接】当事人应当采取“书面形式”订立质押合同。 N02N
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2.订立抵押合同时,抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权“直接”归债权人所有;但该“流押条款”的无效不影响抵押合同其他条款的效力。(2013年案例分析题) (3%NudkwT
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【解释】禁止“流押条款”的目的在于防范道德风险:如果抵押人是债务人,抵押人(债务人)可能故意拒不清偿债务,从而变相地将抵押物卖给债权人。 JdfjOlEb
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【相关链接】质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有,但“流质条款”的无效不影响质押合同其他部分的效力。(2012年多选题) LC*@/((
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(二)抵押物 #8%Lc3n
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1.禁止抵押的财产 $wdIOfaH
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(1)土地所有权; W _yVVr
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(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外; z4&|~-m,
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(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; $0AN5 |`g\
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(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产; "So+
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(5)依法被查封、扣押、监管的财产; 55zimv&DV
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(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。 S)n~^q
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2.房地一体原则 tegLGp@_
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(1)城市房地产 UKZsq5Q
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①以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 &`Z>z T}
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②以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。 3!Gnc0%c
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(2)农村集体土地 bfQ+}|;
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①乡镇、村企业的建设用地使用权不得“单独”抵押。 54-sb~]
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②以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 va:5pvt2&
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3.土地承包经营权 qYl%v
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《物权法》缩小了土地承包经营权的可抵押范围,将“家庭土地承包经营权”排除在外,只允许以招标、拍卖、公开协商等方式取得的“荒地”等土地承包经营权作为抵押财产。 KWLI7fTgj$
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(三)抵押权的设立 xeIt7b?#
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1.登记生效 lOCMKaCD
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(1)建筑物和其他土地附着物; gH,^XZe
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(2)建设用地使用权; O
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(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权; p[!&D}&6h
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(4)正在建造的建筑物。 ,j:`yB]4,
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2.登记对抗 h
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当事人以生产设备、原材料、半成品、产品,正在建造的船舶、航空器,交通运输工具设定抵押,抵押权自抵押合同生效时设立。但未经登记,不得对抗善意第三人。(2010年案例分析题、2013年案例分析题) nVoL7ew+
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(四)抵押担保的范围 z
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1.抵押担保的债权范围 bz[U<